КСЭИ юристы-заочники

Информация о пользователе

Привет, Гость! Войдите или зарегистрируйтесь.


Вы здесь » КСЭИ юристы-заочники » КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО » Материалы для подготовки к зачёту


Материалы для подготовки к зачёту

Сообщений 1 страница 12 из 12

1

Тема 1. Понятие, предмет, и метод коммерческого права.
1. Понятие коммерческого права как подотрасли права.
Современное общество невозможно представить без коммерции. Коммерция (commercium) - слово латинского происхождения, означающее в переводе торговлю.
Современный экономический словарь определяет торговлю как отрасль хозяйства, экономики и вид экономической деятельности, объектом, полем действия, которых являются товарообмен, купля-продажа товаров, обслуживание покупателей в процессе продажи товаров и их доставки, хранение товаров и подготовка к продаже.
В юридической литературе отсутствует единообразный подход к определению места коммерческого права в системе российского права. Ряд авторов указывают на отсутствие у коммерческого права своего предмета правового регулирования, отождествляя его с предпринимательским, хозяйственным и торговым правом.
Другие правоведы ставят знак равенства между коммерческим и торговым правом, однако по-разному определяют его содержание. Так, российское коммерческое (торговое) право определяется как «комплексная отрасль права, представляющая собой совокупность установленных или санкционированных российским государством правовых норм, регулирующих правоотношения в процессе торгового обслуживания граждан и юридических лиц - организаций розничной торговли и общественного питания, в рамках хозяйственных связей с другими отраслями экономики, обеспечивающими торговое обслуживание, а также в процессе управления торговлей и организацией труда работников, осуществляющих торговое обслуживание в целях повышения качества и культуры торгового обслуживания». Таким образом, согласно данной позиции, коммерческое (торговое) право, помимо положений гражданского права, включает в себя положения и иных отраслей права: административного, трудового, уголовного и др.
Наиболее обоснованна, на мой взгляд, позиция видного правоведа в
области коммерческого права Б.И. Пугинского, который проводит четкое
разграничение между коммерческим, предпринимательским и торговым
правом. Автор отмечает, что предпринимательство - любая деятельность,
направленная на систематическое получение прибыли.
Предпринимательство гораздо шире коммерции, поскольку прибыль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от пользования имуществом, а не только от продажи товаров. Торговый оборот - часть имущественного оборота. В связи с этим коммерческое право определяется Б.И. Пугинским как подотрасль гражданского права, регулирующая отношения, связанные с коммерческой или торговой деятельностью.
Торговое право определяется Б.И. Пугинским как комплексная юридическая дисциплина, предназначенная для изучения в торговых вузах и техникумах и всесторонне рассматривающая правовое регулирование торговой отрасли, - управление торговлей, ее финансирование, особенности трудовых отношений, правила торговли и т.п.
Таким образом, коммерческое право - подотрасль гражданского права, регулирующая общественные отношения, возникающие в процессе коммерческой (торговой) деятельности, направленной на продвижение товаров от производителей к потребителям через оптовую торговую сеть.

2. Предмет коммерческого права.
Для коммерческой деятельности, как и для предпринимательской, характерны четыре отличительных признака:
1) самостоятельная деятельность в сфере торгового оборота;
2) деятельность, осуществляемая на свой риск;
3)деятельность, направленная на систематическое получение
прибыли;
4) деятельность, подлежащая государственной регистрации в
установленном законом порядке.
Отсутствие одного из названных признаков лишает деятельность характера коммерческой, поэтому коммерческая деятельность предпринимательство со всеми его основными признаками, но осуществляемое в особой области хозяйственной деятельности - в сфере товарного обращения.
В дореволюционной литературе по торговому праву коммерцию рассматривали исключительно как посредническую деятельность между производителем и потребителем материальных благ. Так, выдающийся ученый отечественной цивилистики конца XIX -начала XX вв. Г.Ф. Шершеневич основным субъектом торговли считал торговца-посредника или посредническую торговую фирму. Данная позиция согласовывается с современной теорией торгового права западных стран, в которых господствующей является торгово-посредническая доктрина, Б.И. Пугинский подвергает критике подобную концепцию, считая, что она сформировалась в прошлом и не учитывает современных реальностей. Он отмечает, что товарный оборот начинается с продажи изготовителем произведенного им продукта, поэтому изучение товарного оборота должно начинаться с действий организаций-изготовителей, реализующих созданный товар, а не действий торговых посредников. В связи с этим в коммерческой деятельности им выделяются три обязательных участка торгового оборота: 1) сбыт изготовителями своих товаров; 2) деятельность посреднических торговых и оптовых торговых звеньев; 3) действия субъектов по приобретению товаров, обеспечению себя необходимыми ресурсами.
Вместе с тем, к субъектам коммерческой деятельности Б.И. Пугинский не относит физических лиц, приобретающих товар для некоммерческих целей в розницу. По его мнению, «розничная торговля достаточно полно регулируется гражданским законодательством и не нуждается в специальном регулировании в коммерческом праве».
Торговое право развитых государств исключает из сферы регулирования розничную торговлю и само регулирует торговое обращение товаров между производителями и оптовыми покупателями.
Предмет коммерческого права - правовое регулирование отношений, связанных с коммерческой (торговой) деятельностью.
Сферы коммерческой деятельности - розничная и оптовая торговля. Как было отмечено ранее, в предмет коммерческого права включается только оптовая торговля.
В широком понимании коммерческая деятельность включает: сбыт
товаров промышленными предприятиями, закупку
материально-технических ресурсов предприятиями,
коммерческо-посредническую деятельность.
По характеру выполняемых функций в сфере товарного обращения процессы и операции в торговле подразделяются на производственные (технологические)  и  коммерческие  (чисто  торговые).  Технологические

процессы - продолжение процесса производства в сфере обращения, включающие транспортировку, хранение, упаковку, фасовку, сортировку и т.д. Коммерческие процессы - процессы, связанные с куплей-продажей товаров. К ним же относятся процессы, обеспечивающие нормальное осуществление операций купли-продажи товаров в сфере товарного обращения, в частности, изучение покупательского спроса, организация хозяйственных связей между поставщиками и покупателями товаров, рекламирование товаров, оптовая закупка товаров.
Объект коммерческой деятельности в торговле - прежде всего, коммерческие процессы.
Коммерческая деятельность не сводится только к купле-продаже товаров. Она включает в себя разнообразные услуги, связанные с продвижением товаров на рынке.
Таким образом, коммерческую деятельность составляют отношения по оптовой купле-продаже товаров, а также отношения по оказанию услуг, связанных с продвижением товаров на рынке от изготовителей к оптовым потребителям.
3. Метод коммерческого права.
Как для гражданского права, так и для коммерческого главным является диспозитивный метод регулирования. Дозволения выступают доминирующим методом правового регулирования коммерческой деятельности, призванным обеспечить экономическую свободу и активность предпринимателя. Данный метод подразумевает равенство участников коммерческой деятельности, возможность выбора ими вариантов своих действий при организации торговой деятельности.
Таким образом, общедозволительный тип правового регулирования, характеризующий правовой режим предпринимательства, выражается формулой: «можно все, кроме запрещенного».
В то же время в целях обеспечения публичных интересов государства, защиты прав участников торгового оборота, потребителей, для регулирования отдельных отношений коммерческой деятельности характерен императивный метод, предполагающий наличие норм, обязательных для исполнения (ограничений, запретов, обязанностей).
Так, Гражданский кодекс РФ содержит обязательные для выполнения сторон торговых договоров правила об условиях заключения договора, его изменения, прекращения и др. Коммерсанты должны соблюдать установленные законодательством требования, например, в сфере лицензирования торговой деятельности, обеспечения безопасности товаров, конкуренции на товарных рынках, внешней торговли и др.

2

Тема № 2. Источники коммерческого права.
1. Понятие источников коммерческого права.
Традиционно в странах, где торговое право обособилось в систему частного права, действующего наряду с гражданским, к отношениям торгового оборота применяются, как правило, нормы торгового права. В этом случае источники торгового права строятся в следующем порядке: 1) торговые законы; 2) торговые обычаи; 3) гражданские законы.
Если же торговое право имеет лишь дополнительное значение, то гражданские законы отступают только перед торговыми законами, но не перед торговыми обычаями. Поэтому нормы, регулирующие торговые отношения, распределяются в иной последовательности: 1) торговые законы; 2) гражданские законы; 3) торговые обычаи.
Для России характерно регулирование коммерческих отношений в едином ГК РФ и ряде специализированных нормативных актов. В процессе применения права специальным правилам отдается предпочтение перед общими.
Указом Президента РФ от 15 марта 2000 г. № 511 утвержден Классификатор правовых актов, в котором торговое законодательство выделено из общего массива нормативных правовых актов, что подчеркивает его специфику.
2.Классификация источников коммерческого права.
Источники коммерческого права в РФ можно расположить в следующей последовательности.
1. Конституция  Российской   Федерации.   Основной  закон  страны
устанавливает ряд
фундаментальных положений экономической основы государства:
согласно ст. 8 Конституции РФ, в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности, а также признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности;
согласно ч. 1 ст. 74 Конституции, на территории России не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств;
ст. 34 Конституции гласит, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности;
ст. 71 Конституции предусматривает, что в ведении Российской Федерации, в частности, находится установление правовых основ единого рынка, ценовой политики, а также гражданского законодательства.
2. Нормы международного права.  В, соответствии с ч.  4 ст.   15
Конституции  РФ  общепризнанные  принципы,  нормы  международного
права и международные договоры РФ являются  составной частью  ее
правовой системы. Если международным договором предусмотрены иные
правила,   чем   предусмотренные   законом,   то   применяются   правила
международного договора.
Под общепризнанными принципами международного права понимаются основополагающие императивные нормы международного права,   принимаемые   и   признаваемые   международным   сообществом

государств в целом, отклонение от которых недопустимо. К общепризнанным принципам международного права, в частности, относятся принцип всеобщего уважения прав человека, принцип добросовестного выполнения международных обязательств и др.
Общепризнанной нормой международного права является правило
поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом
государств    в    целом    в    качестве        юридически обязательного.
Содержание указанных принципов и норм международного права может раскрываться, в частности, в документах Организации Объединенных Наций и ее специализированных учреждений.
Согласно ст. 2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. «О международных договорах Российской Федерации международным договором Российской Федерации является Международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.
Международные договоры Российской Федерации могут заключаться с иностранными государствами, международными организациями от имени РФ (межгосударственные договоры), от имени Правительства РФ (межправительственные договоры) и от имени федеральных органов исполнительной власти (межведомственные договоры).
Международный договор подлежит применению, если РФ в лице компетентных органов государственной власти выразила согласие на обязательность для нее международного договора путем подписания договора, обмена документами, его образующими; ратификации договора; утверждения договора; принятия договора; присоединения к договору; любым иным способом, о котором условились договаривающиеся стороны, а также при условии, что указанный договор вступил в силу для РФ.
В настоящее время Россия - участник многих международных договоров. Среди них можно выделить:
Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров, заключенную в Вене 11 апреля 1980 г. (вступила в силу для СССР 1 сентября 1991 г.);
Соглашение от 20 марта 1992 г. «Об общих условиях поставки товаров между организациями государств - участников Содружества Независимых Государств»;
Конвенцию о праве, применимом к. между народной купле-продаже товаров, от 15 июня 1995 г;
Конвенцию для унификации некоторых правил международных воздушных перевозок от 28 мая 1999 г.;
Конвенцию о временном ввозе от 26 июня 1990 г.;
Конвенцию, дополнительную к Варшавской конвенции, для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок, осуществляемых лицом, не являющимся перевозчиком по договору, от 18 сентября 1961 г., и др.
3. Законы Российской Федерации. Базовым документом, устанавливающим правовые основы торговли, является Гражданский кодекс РФ. Согласно ст. 2 ГК гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского, а, следовательно, и коммерческого оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, регулирует договорные  и  иные  обязательства,  а также другие  имущественные и

связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. ГК РФ регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, определяет базисные начала функционирования рыночного хозяйства: неприкосновенность собственности, свободу договора, недопустимость вмешательства кого-либо в частные дела, равенство различных форм собственности и т.п.
Большую роль в торговом обороте играют нормативные правовые акты, регулирующие деятельность транспорта:
Кодекс внутреннего водного транспорта РФ 2001 г.;
Воздушный кодекс РФ 1997 г.;
Кодекс торгового мореплавания РФ 1999 г.;
Устав железнодорожного транспорта РФ 2003 г.;
Устав автомобильного транспорта РСФСР, утвержденный постановлением Совета Министров РСФСР от 8 января 1969 г. № 125.
Важными законами в области коммерческого права, в частности,
являются:
Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»;
Закон РФ от 20 февраля 1992 г. «О товарных биржах и биржевой
торговле»;
Закон РФ от 23 сентября 1992 г. «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»;
Закон РФ от 7 июля 1993 г. «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»;
Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. «О техническом регулировании»; Федеральный   закон от   8   декабря 2003   г.   «Об   основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» и др.
4. Подзаконные акты Российской Федерации. К их числу относятся указы
Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты министерств,
ведомств и иных
федеральных  органов исполнительной власти РФ,  наделенных правом издания нормативных правовых актов по соответствующим вопросам.
Так, в качестве источника коммерческого права можно назвать Указ Президента РФ от 29 января 1992 г. № 65 «О свободе торговли», принятый в целях развития потребительского рынка, стимулирования конкуренции, преодоления монополизма в сфере розничной торговли
Для развития товарного рынка имеет большое значение постановление Правительства РФ от 15 июня 1998 г. № 593 «О Комплексной программе развития инфраструктуры товарных рынков Российской Федерации на 1998-2005 годы», которое определило цели, задачи и направления развития инфраструктуры российских товарных рынков.
5.Законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации. В пределах своей компетенции субъекты Российской Федерации вправе издавать нормативные правовое акты, регулирующие торговую деятельность. Так, в Республике Мордовия действуют постановление Правительства Республики Мордовия от 3 сентября 1998 г. № 414 «Об утверждении Правил оптовой торговли товарами народного Потребления на территории Республики Мордовия»; постановление от 29

июля 1997 г. № 318 «О Межведомственной комиссии по организации и функционированию системы оптовых продовольственных рынков на территории Республики Мордовия» и др.
6. Обычаи делового оборота (торговые обычаи). Данные источники имеют важное значение в регулировании торговых отношений. Обычай делового оборота - сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (ст. 5 ГК). Обычаем делового оборота может считаться правило поведения, не предусмотренное также иными официальными актами государства.
Правило поведения, рассматриваемое в качестве обычая, должно быть устойчивым и общепризнанным в соответствующей области предпринимательской деятельности. По форме выражения оно может быть устным или письменным, зафиксированным в каком-либо документе. Так, в качестве обычаев делового оборота выступают примерные условия договоров, опубликованные в печати (п. 2 ст. 427 ГК).
Обычаи делового оборота имеют подчиненное положение не только по отношению к нормативным правовым актам государства, но и к договору. Стороны вправе включать в договор условия, противоречащие обычаям делового оборота. Равным образом они могут трансформировать обычаи делового оборота в условия договора. Обычаи торгового оборота могут применяться в качестве норм, определяющих условия обязательственных правоотношений, и использоваться при толковании условий договора.
Обычаи делового оборота широко применяются во внешнеторговом обороте. Это объясняется в значительной мере тем, что прямые отсылки к ним содержатся в актах, регулирующих порядок, разрешения внешнеторговых споров, а также в некоторых международных актах.
Так, ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. предусматривает, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, И практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях. Кроме того, Конвенция устанавливает: «При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать, и который в международной торговле широко известен, и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли».
3. Международные торговые правила. ИНКОТЕРМС.
Существующие в разных странах обычаи в ряде случаев кодифицируются и унифицируются международными организациями, авторитетными общественными организациями, - например, ООН, УНИДРУА, Международной торговой палатой. Примером такой унификации могут служить разработанные Международной торговой палатой международные правила толкования торговых терминов «ИНКОТЕРМС», целью которых является разъяснение наиболее часто используемых условий поставок во внешней торговле. В настоящее время действует последняя редакция «ИНКОТЕРМС» 2000 г. В то же время

правила   «ИНКОТЕРМС-2000»   не   следует   отождествлять   с   обычаем делового оборота в том понимании, в каком он обозначен в ст. 5 ГК РФ.
В отличие от обычаев делового оборота правила «ИНКОТЕРМС-2000» применяются при условии, что стороны в договоре сделали на него ссылку. В остальных случаях данные правила могут применяться, если удовлетворяют требованиям, предъявляемым ГК РФ к обычаям делового оборота.

3

Тема № 3. Становление коммерческого (торгового) права в России.
1. Дореволюционный этап становления коммерческого права.
В дореволюционном этапе выделяют два периода, оказавших влияние на развитие коммерческого (торгового) права России. Первый этап (середина XVIII в.) можно охарактеризовать как эпоху зарождения российского торгового права. Путь к становлению самостоятельного и систематизированного торгового законодательства был намечен уже Соборным Уложением 1649 г. В 1653 г. был принят Торговый устав, установивший, в частности, единую торговую пошлину с продаж. В 1667 г. издается Новоторговый устав, регламентировавший также внешний торговый оборот.
Особое место в истории отечественной коммерции занимают преобразования Петра 1, направленные на развитие промышленности и торговли. Чтобы защитить интересы русских купцов в зарубежных странах, Петр 1 учредил торговые консульства в Амстердаме, Лондоне, Лиссабоне, почти во всех главных городах Европы.
С расширением внешнеторговых связей в 1731 г. издается Морской пошлинный регламент, в 1755 г. - Таможенный устав, где имелись важные статьи об измерительных приборах, ярмарочной торговле, транзите товаров. Жалованной грамотой купечеству в 1785 г. императрица Екатерина II завершила серию мероприятий по усилению авторитета торгового сословия. Еще в 1775 г. были выпущены правила для российского купечества, которое по наличию капитала стали делить на три гильдии. Вместо подушной подати купцы платили в казну 1 % с объявленного капитала и освобождались от личной рекрутской повинности. Высший слой российского купечества получил звание именных граждан. К царствованию Екатерины II относится также начало коммерческого образования России: в 1772 г. в Москве было основано первое коммерческое училище, в 1810г. создается Практическая Академия коммерческих наук.
Крупные успехи в развитии торгового права были достигнуты при Александре 1. Благодаря государственному деятелю М.М. Сперанскому (1772-1839) Россия получила Свод законов, написанных без поддержания иноземному законодательству. Реформы Александра 2 (прежде всего отмена крепостного права) дали мощный импульс всей социально-экономической жизни общества.
В конце XIX - начале XX вв. наступает второй этап - зарождение российского торгового права. Экономика России встала на капиталистический путь развития, что сопровождается принятием мер по развитию и систематизации торгового права. Основным систематизированным актом стал Торговый устав 1887 г., изданный в новой редакции 1903 г. Торговый устав состоял из трех книг. В первой книге регулировалась деятельность торговых обществ и товариществ. Во второй содержалось русское морское право. Третья книга включала административные установления: о порядке торговли отдельными видами товаров, ведении купеческих книг, содержании измерительных приборов, торговых складов и помещений.
В 1903 г. был принят Устав торгового судопроизводства, определивший порядок организации и деятельности коммерческих судов, которые решали все споры по торговому обороту, биржевым операциям, а также споры между участниками торговых товариществ.
Таким образам, в России не существовало дуализма частного права и действовало единое гражданское право. Однако были нормативные акты и

специальная литература по торговому праву, которые изучались в коммерческих учебных заведениях. В 1896 г. был принят специальный закон о коммерческом образовании.
2. Советский этап развития коммерческого права.
Второй этап развития торгового права охватывает советский период (1917-1991 гг). После революции перестают действовать Торговый устав и Устав торгового судопроизводства. Всплеск внимания к торговому праву был связан с нэпом. Так, 21 марта 1923 г. Малый Совет Народных Комиссаров РСФСР принял решение разработать законодательные акты па вопросу о торговле, сведя таковые в единый свод, подлежащий включению в Гражданский кодекс. На основании этого поручения и в связи с образованием Союза ССР Комитет па внутренней торговле при Совете труда и обороны подготовил проект Торгового свода СССР. Он состоял из шести частей: 1) «О торговой деятельности и торговых предприятиях»; 2) «Торговые сделки»; 3) «Исключительные промышленные права»; 4) «О несостоятельности»; 5) «Акционерные общества с участием государственного капитала и товариществ с ограниченной ответственностью»; 6) «О биржах и ярмарках».
Проект был ориентирован на многоукладность экономики периода нэпа и представлял собой попытку приспособления действовавших в ряде западных стран институтов торгового права к условиям нашей страны. Проект не получил законодательного закрепления, на некоторые его части были изданы в виде декретов СССР и РСФСР.
В наиболее крупных трудах ученых-юристов того времени не давалась понятия торгового права. Так, В.М. Гордон название своей книги «Система советского права» сопроводил уточнением «Обзор действующего законодательства па внутренней торговле» ЯМ. Данилова в книге «Советское торговое право» указывала, что книга «представляет собой опыт систематизированного изложения... декретов и распоряжений советской власти в области регулирования торговли».
3. Современный этап развития коммерческого права.
Третий этап развития торгового права датируется 1991 г., когда в России фактически началось создание коммерческого права, не имевшего аналогов в прошлом. Становление коммерческого права идет одновременно со становлением товарного рынка. Однако недостаточная развитость структуры и инфраструктуры товарного рынка тормозит развитие соответствующего права, а существующие пробелы в праве, регулирующем коммерческие отношения, не дают развиваться в полной мере указанным отношениям.

4

Тема № 4. Зарубеукное коммерческое право.
1. Итальянский период развития коммерческого (торгового)
права.
Итальянский период знаменует зарождение европейского торгового права. В XI-XIII вв. Италия была центром мировой торговли. Являясь посредницей между Западной Европой и Азией, она стала одним из наиболее экономически развитых регионов. Господствующим классом в это время были купцы, между которыми нередко возникали споры и столкновения по поводу торговых отношений. Это привело к необходимости назначать для разбирательства особых лиц (консулов). Решения консульских судов вносились в хронологическом порядке в особые книги (статуты). Именно в Италии получила развитие специальная торговая (консульская) юрисдикция, сформировались морские обычаи. Это послужило основой зарождения морского средневекового права как одного из элементов возникающего торгового права. В 1494 г. в Италии была издана книга Луки Пачолли «Трактат о счетах и записях», которая положила начало бухгалтерскому учету. Благодаря влиянию итальянских купцов на весь торговый мир Западной Европы их обычаи, термины получили широкое распространение за пределами страны.
2. Французский период развития коммерческого (торгового)
права.
В середине XV в. Франция становится ведущей торговой державой. Король Франции Людовик XIV, осознавая, что именно торговля главный источник доходов казны, берет ее под свое покровительство. Во Франции формируется сильное торговое сословие. Именно к этому периоду относятся первые опыты кодификации торгового права. Впервые в Европе в 1673 г. издается Торговый кодекс, положивший начало официальному становлению торгового права. Торговый кодекс включал главы о торговле вообще, морское право, конкурсное право, о коммерческих судах. В отличие от Италии, торговое право развивается уже не только обычаями, но и королевскими указами, ордонансами, действие которых распространяется на всю страну.
В 1807 г. принимается Торговый кодекс Наполеона, который получил непосредственное, прямое применение во многих западноевропейских государствах: в Италии, Швейцарии, Бельгии, Голландии, атак же в странах Арабского Востока, Африки и Латинской Америки. Торговый кодекс стал действовать дополнительно к Гражданскому Кодексу 1804 г.
3.Германский период развития коммерческого (торгового) права.
В начале XIX в. Германия, в отличие от Франции с сильной централизованной властью, представляла собой множество больших и малых королевств, герцогств и княжеств с самостоятельной законодательной властью. Попытка принять единый Гражданский кодекс не увенчалась успехом ввиду подозрительного отношения к этому вопросу германских правительств, опасавшихся, что правовое объединение отразится на их самостоятельности. Тогда была проведена кодификация торгового права, в результате чего в 1861 г. было принято германское торговое уложение, состоявшее из пяти книг: 1) о торговых деятелях; 2) о торговых товариществах; 3) о негласных товариществах и объединениях; 4) о торговых сделках; 5) морское право. Оно стало действовать не дополнительно  с устарелым,  несогласованным гражданским правом,  а

параллельно, как основанное на принципах, соответствующих требованиям современного оборота. В 1897 г. Германское торговое уложение было переиздано. Таким образом, третий период развития торгового права характеризуется тем, что купеческое право трансформируется в торговое и становится частным правом наряду с гражданским.
4. Современные системы построения коммерческого права.
В настоящее время в странах мира существуют три основные системы построения гражданского и торгового права: дуалистическая (франко-германская); торгово-монистическая; гражданско-монистическая.
При дуалистической системе в стране одновременно действуют и Гражданский, и Тортовый кодексы. Яркими примерами являются, Франция и Германия. Поскольку эти страны оказали влияние на построение подобной системы гражданского и торгового права в других государствах, указанная дуалистическая система получила название франко-германской. Помимо указанных двух стран подобная система действует во многих западноевропейских государствах - Бельгии, Люксембурге, Испании, Португалии, а также в Японии.
При торгово-монистической системе в стране действует Торговый кодекс, но отсутствует Гражданский. Ярким примером, подобной системы построения права являются США, где действует Единообразный Торговый кодекс в отсутствие единого Гражданского кодекса. Кодифицированные акты, регулирующие гражданские правоотношения, принимаются на уровне штатов. Унификация торгового законодательства в США происходит значительно быстрее унификации гражданского законодательства.
При гражданско-монистической системе в стране действует только Гражданский кодекс, который частично регулирует и торговые отношения, а отдельный Торговый кодекс отсутствует. Примерами стран с такой системой построения гражданского и торгового права являются Швейцария, Италия, Россия.

5

Тема № 5. Субъекты коммерческого права.
1. Понятие и характеристика субъектов коммерческого права.
Субъектом коммерческого права является лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке, действующее в торговом обороте на профессиональной основе, приобретающее права и обязанности от своего имени и несущее самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам.
Субъектами коммерческой деятельности являются физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также юридические лица.
Наиболее простая форма организации коммерческой деятельности предпринимательская деятельность гражданина без образования юридического лица. Данной деятельностью он может начать заниматься с момента получения гражданской дееспособности, т.е. по достижении 18 лет. Однако ГК РФ устанавливает два исключения из данного правила. В первом случае гражданин приобретает дееспособность в полном объеме с момента вступления в брак (ст. 21). Второй случай - эмансипация. Согласно ст. 27 ГК, несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Несовершеннолетний объявляется полностью дееспособным по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда. Статья 23 ГК РФ устанавливает, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица-с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. К предпринимательской деятельности индивидуальных предпринимателей применяются положения ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законов, иных правовых актов или существа правоотношения.
С 1 января 2004 г. государственная регистрация индивидуальных предпринимателей осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 23 июня 2003 г. «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц».
Основную группу субъектов торговой деятельности составляют коммерческие организации: хозяйственные товарищества и общества; производственные кооперативы (артели); государственные и муниципальные унитарные предприятия. Они в полном объеме могут участвовать в торговом обороте.
Некоммерческие организации участвуют в торговой деятельности ограниченно. Действующее законодательство устанавливает ограничения предпринимательской деятельности некоммерческих организаций. Во-первых, предпринимательская деятельность не должна быть основной целью их деятельности. Во-вторых, некоммерческие организации могут заниматься коммерческой деятельностью, если она служит достижению целей, ради которых созданы организации; и соответствующее этим целям.
Среди некоммерческих организаций необходимо выделить особую группу организаций, называемых специальными субъектами товарного рынка. Цель их деятельности - не совершение сделок, не получение прибыли, а создание условий для торговых операций другими лицами. К

данным субъектам относятся товарные биржи, оптовые ярмарки, оптовые рынки, выставки-продажи и др.
2. Виды объединений субъектов коммерческого права.
Субъекты коммерческой деятельности для повышения эффективности своей деятельности могут создавать различные объединения, например, в форме ассоциаций (союзов), некоммерческих партнерств, финансово-промышленных групп, простых товариществ и др.
Финансово-промышленная группа (ФПГ). Согласно ст. 2 Закона «О финансово-промышленных группах», финансово-промышленная группа -совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.
Существуют различные классификации финансово-промышленных групп. По составу участников, масштабам и географии деятельности выделяют:
- транснациональные, если среди их участников есть юридические
лица, находящиеся под юрисдикцией государств - участников СНГ или
имеющие   подразделения   на   территории   этих   государств,   а   также
осуществляющие там капитальное строительство;
- межправительственные, представляющие собой транснациональные
компании, созданные на основе межправительственного соглашения;
- межрегиональные, функционирующие в нескольких субъектах
Федерации;
-региональные, действующие в одном субъекте Федерации.
По формам производственной интеграции выделяют финансово-промышленные группы: вертикальные, горизонтальные, конгломерат.
По отраслевой принадлежности финансово-промышленные группы классифицируют на отраслевые и межотраслевые.
По степени диверсификации различают монопрофильные,
многопрофильные ФПГ.
Простое товарищество. В настоящее время активно развиваются такие формы предпринимательских объединений, как консорциумы, картели, синдикаты, пулы, тресты и др., позволяющие кооперировать ту или иную сферу деятельности. Сходство этих объединений заключается в договорном характере их организации, кооперации действий участников, направленной на достижение согласованных ими целей. Правовая основа организации и деятельности большинства консорциумов, картелей, синдикатов в современном российском законодательстве - договор простого товарищества.
По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижений иной, не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК).
Участниками договора простого товарищества, заключенного для коммерческой деятельности, могут быть только коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели.

Существенные признаки договора простого товарищества:
- наличие у сторон общего экономического интереса и согласованной
цели;
- организационный   характер,   т.е.   создание   его   участниками   на
имущественной базе организационного единства - объединения, которое
позволит участникам товарищества выступать  в  гражданском  обороте
консолидированно;
- объединение участниками вкладов.
Существенные условия договора простого
товарищества:
- соединение вкладов участников;
совместная      деятельность      в      рамках      организационного единства,      не приобретающего статуса юридического лица.
Прибыль,   полученная  товарищами   в  результате   их   совместной деятельности,    распределяется    пропорционально    стоимости    вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (ст. 1048 ГК). Договор простого товарищества прекращается вследствие: -объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
- объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);
-смерти     товарища     или     ликвидации     либо     реорганизации
участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);
-отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;
расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;
-истечении срока договора простого товарищества и в связи с достижением цели, которую ставили перед собой участники, или наступления иного условия, предусмотренного участниками в качестве отменительного;
- выдела доли товарища по требованию его кредитора.
Холдинг. Другой распространенной формой объединения коммерческих организаций являются холдинги.
К числу ее преимуществ относятся:
-возможность повышения устойчивости бизнеса, управления коммерческими рисками, обеспечения безопасности основных имущественных активов предпринимательского объединения;
-возможность централизации целого ряда функций и тем самым экономии управленческих затрат;
-обеспечение единого внутри холдинговой компании налогового и финансового планирования;
- обеспечение конфиденциальности контроля и др.
Холдинг - разновидность группы лиц, основанная на экономической субординации и зависимости между основным (преобладающим) и дочерними (зависимыми) хозяйственными обществами.
В юридической литературе выделяют следующие способы создания холдинговых компаний:

1)при преобразовании крупных компаний с выделением из состава подразделений в качестве юридически самостоятельных (дочерних) компаний, контрольные пакеты акций которых закрепляются в собственности головных компаний;
2) при объединении пакетов акций юридически самостоятельных компаний и передаче этих пакетов акций холдинговой компании;
3)при покупке существующей компанией пакета акций других компаний, которые становятся дочерними по отношению к ней;
4) при учреждении новых компаний, которые с момента учреждения
приобретают доминирующее участие в других компаниях;
5) при заключении договора о подчинении одной компании другой,
согласно   которому   управляющей   компании   передаются   полномочия
исполнительного органа управляемой компании.
Ассоциации (союзы). Важную роль в процессе товародвижения играют ассоциации и союзы. Ассоциации (союзы) - договорные объединения коммерческих организаций, создаваемые в целях координации их предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов.
В соответствии со ст. 121 ГК ассоциации и союзы - некоммерческие организации. Ассоциации (союзы) коммерческих организаций ограничены в предпринимательской деятельности уставными целями. Они вправе заниматься предпринимательством только путем создания или участия в хозяйственных обществах.
Ассоциация (союз) - объединение, основанное на добровольном членстве. Права и обязанности членов закрепляются в их учредительных документах, отражающих специфику деятельности той или иной ассоциации. Учредительными документами ассоциации являются устав и учредительный договор.
Торговые дома. Немаловажное значение в торговом обороте принадлежит торговым домам, которые могут создаваться как единое юридическое лицо, например, в виде хозяйственных обществ, производственных кооперативов, государственных унитарных предприятий или объединений, а также в форме ассоциаций, союзов, торговых, производственных, складских, транспортных организаций и др. Торговый дом представляет собой многопрофильную посредническую организацию, осуществляющую различные операции с товарами.
По критерию экономического содержания, основанному на цели создания, принципах централизации тех или иных производственно-хозяйственных; коммерческих функций, распределении полномочий между участниками, объединения субъектов коммерческой деятельности можно разделить на консорциумы, картели, синдикаты, пулы.
Консорциумом признается временное договорное объединение партнеров, являющихся субъектами коммерческой деятельности, сохраняющих юридическую самостоятельность, объединяющихся с целью осуществления какого-либо крупномасштабного финансового или промышленного проекта, программ, выполнения заказа по контракта с третьим лицом, когда по производственным, финансовым, техническим или иным причинам требуется объединение усилий нескольких коммерческих организаций: промышленных и (или) кредитно-финансовых.
Картель - договорная форма объединения хозяйствующих субъектов, участники которой, сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику и ценообразование. Цель образования картелей -получение в общих интересах участников прибыли путем устранения или

регламентации конкуренции между участниками картеля, а также подавления внешней конкуренции.
Синдикат. В современной предпринимательской практике под синдикатом понимают предпринимательское объединение картельного типа, участники которого, сбывают свои товары и зачастую приобретают сырье через единую торговую сеть. Участники синдиката сохраняют юридическую и производственную самостоятельность, но, в отличие от картеля, утрачивают коммерческую независимость. Главная цель создания синдиката - решение вопросов сбыта.
Пулы. К числу предпринимательских объединений, оформляемых договорами простого товарищества, относятся пулы. Под пулом понимают добровольную договорную форму объединения предпринимателей, распространенную чаще всего в сфере услуг: торговых, биржевых, патентных, страховых, транспортных и др. «Смысл такого объединения состоит в консолидации средств его участников для совместной эксплуатации определенной части рынка и распределения доходов в конце «пульного» периода, в заранее определенной пропорции»
3. Функциональные виды субъектов коммерческой деятельности.
В зависимости от места и роли в торговом обороте субъекты коммерческой деятельности можно подразделять на функциональные виды. Наиболее ярко функциональные различия прослеживаются в оптовой торговле и посреднической деятельности.
В зависимости от того, приобретают ли они право собственности на товар, торговых посредников подразделяют на три группы.
В первую группу включают независимых оптовых посредников, приобретающих права собственности на товар и реализующих его от собственного имени.
К их числу относят дилеров, дистрибьюторов, стокистов, торговые
дома.
Дилер - лицо, осуществляющее биржевое или торговое посредничество за свой счет и от своего имени. Как торговый агент, он может закупать продукцию оптом и торговать ею в розницу или малыми партиями.
Дистрибьютор - организация, предприниматель, осуществляющие оптовую закупку и сбыт получаемого по импорту товара на территории своей страны. Отношения между экспортером и дистрибьютором основываются на дистрибьюторском договоре. В коммерческой практике различают два типа дистрибьюторов: имеющих (арендующих) склады и не имеющих (не арендующих) склады. Последнюю разновидность дистрибьюторов часто называют маклерами.
Маклер - посредник между продавцом и покупателем, постоянно и профессионально занятый посредничеством при покупке и продаже товаров, ценных бумаг, услуг страхования, призванный способствовать заключению сделок купли-продажи путем сведения партнеров по бизнесу.
Торговый дом - крупная торговая организация, занимающаяся масштабными торговыми сделками по широкой номенклатуре товаров. Зачастую это многофункциональные и многопрофильные организации, осуществляющие наряду с торговыми и другие экономические Функции, например, производственную деятельность по обработке, расфасовке, упаковке реализуемых товаров.
Стокист - организация страны-импортера, осуществляющая экспортно-импортные   операции   на   основе   специального   договора   о

консигнации. Имеет собственные склады, покупает и продает товары от своего имени и за свой счет.
Ко второй группе торговых посредников относятся посредники, не приобретающие права собственности на товар, а оказывающие в качестве основного вида деятельности услуги по сведению продавцов и покупателей. Отношения между ними и клиентами оформляются агентскими договорами, договорами комиссии и поручения.
К этой группе посредников относятся брокеры, агенты, маклеры,
комиссионеры.
Брокер - участник рынка, биржевой работник, выступающий в роли посредника между продавцами и покупателями товаров, ценных бумаг, валюты. Действуя по поручению своих клиентов и за их счет, он получает комиссионное вознаграждение при заключении сделки. В качестве брокеров могут выступать как организации, так и индивидуальные предприниматели.
Среди многочисленных видов агентов выделяют промышленных, сбытовых и торговых агентов. В числе их разновидностей выделяют также комиссионеров, консигнаторов, коммивояжеров.
Комиссионер - лицо, обязующееся выполнить комиссионную услугу, агент-посредник.
Консигнатор - комиссионер, который по поручению владельца товара (консигнанта) продает товар со своего склада (так называемый консигнационный склад).
Коммивояжер - сбытовой посредник, разъездной представитель торговой фирмы, который по поручению фирмы ищет покупателей ее товаров, предлагая им образцы, рекламируя товар, распространяя каталоги товаров.
К третьей группе торговых посредников относятся специальные участники рынка, которые не приобретают право собственности на товар, а являются организаторами торгового оборота.
Цель их деятельности - не совершение сделок, а создание условий и возможностей для торговых операций других лиц. К таким субъектам коммерческой деятельности относятся:
1) товарная  биржа -  организация  с  правами юридического лица,
формирующая   оптовый   рынок   путем   организации   и   регулирования
биржевой торговли в форме гласных, публичных торгов, проводимых в
заранее определенном месте, в определенное время и по установленным
правилам;
2) оптовая ярмарка - крупный регулярный или разовый (ежегодный)
рынок  товаров   широкого   потребления,   на  котором   сосредоточены   и
демонстрируются   разнообразные   товары   для   ознакомления   с   ними
потенциальных покупателей и заключения оптовых торговых сделок по
выставленным образцам;
3) оптовый рынок - рынок, на котором осуществляется оптовая
торговля;
4) торговый  центр  -  группа разнородных торговых предприятий,
сосредоточенны в одном месте, функционирующих и управляемых как
единый, целостный объект.;
5) торговые палаты - негосударственные некоммерческие общественные организации, объединяющие предпринимателей с целью содействия реализации продукции на внутреннем и внешнем рынках.

6

Тема № 6. Объекты коммерческой деятельности.
1.Понятие объектов коммерческой деятельности.
Объектом коммерческой деятельности является товар, под которым понимается любой продукт производственно-экономической деятельности в материально-вещественной форме.
От понятия «товар» следует отличать понятие «продукция», под которым понимают продукт производства в вещественной или информационной форме, количественно измеряемый в натуральном и денежном выражении; результат процесса производства.
Учитывая специфику торгового оборота, следует отметить, что к объектам торгового товарооборота не могут относиться:
- нематериальные блага (право на честь, достоинство, личные права
авторов, деловые связи и т.д.);
- ценные бумаги, за исключением коносаментов и складских
свидетельств;
- недвижимое имущество;
- оказываемые услуги и, выполняемые работы;
- информация;
- тепло,электроэнергия, вода;
-интеллектуальная собственность.
Для оптового товарооборота важный критерий классификации товаров - их оборотоспособность, т.е. способность служить объектом товарооборота и менять собственников.
Статья 129 ГК закрепляет три правовых режима оборотоспособности
товара:
1) объекты, свободно обращающиеся в торговом обороте;
2)объекты, ограниченные в обращении.
3) объекты, полностью изъятые из оборота. Данные товары не могут
быть предметом гражданско-правовых сделок. Например некоторые виды
вооружения, военная
техника, стратегические материалы и другие товары.
2. Товарораспорядительные документы как объекты коммерческой деятельности.
Особую группу объектов торгового оборота образуют товарораспорядительные документы: складские свидетельства, коносаменты, накладные на перевозку грузов отдельными видами транспорта.
Складские документы - документы, выдаваемые товарным складом в подтверждение принятия товара на хранение. Согласно ст. 912 ГК, к ним относятся: двойное складское свидетельство; простое складское свидетельство; складская квитанция.
Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства (рецепта) и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены друг от друга. Двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей, и простое складское свидетельство являются ценными бумагами.
Складское свидетельство доказывает принадлежность товара конкретному лицу, определяет его основные признаки, обязательства поклажедателя, удостоверяет принятие товара на хранение. На основании

данного документа товар может быть продан, обменян и т.д. по передаточной надписи (индоссаменту).
Залоговое       свидетельство       представляет       собой       документ, предназначенный для передачи товара в залог. Оно удостоверяет право залога  и  вручается  залогодержателю,   который  может  самостоятельно передавать его другим лицам по передаточной надписи (индоссаменту). Коносамент - документ, подтверждающий принятие товара для морской (речной) перевозки и обязывающий перевозчика выдать товар законному владельцу. В коносамент должны быть включены следующие данные:
- наименование пере возчика и место его нахождения;
- наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки
груза и дата приема груза пере возчиком в порту погрузки;
- наименование отправителя и место его нахождения; наименование
порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза;
- наименование получателя, если он указан отправителем;
-наименование   груза,   необходимые   для   идентификации   груза
основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов и масса груза или обозначенное иным образом его количество. Все данные указываются так, как они представлены отправителем;
- внешнее состояние груза и его упаковки;
-фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им; время и место выдачи коносамента;
-число оригиналов коносамента, если их больше чем один; подпись пере возчика или действующего от его имени лица.
Существуют несколько видов коносамента:
-коносамент на предъявителя, который предоставляет право каждому, кто является его владельцем, распоряжаться товаром;
- именной коносамент, выписываемый на конкретного получателя
товара.   Передача   владения   товаром   другому   лицу   возможна   только
посредством специально оформленного заявления о переуступке (цессии);
-ордерный коносамент, согласно которому перевозчик должен доставить товар по указанию обозначенной стороны. Этот коносамент может передаваться получателем третьему лицу посредством индоссамента, т.е. передаточной надписи на этом документе. Индоссамент может быть именным и на предъявителя;
- бортовой коносамент, оформляемый на погруженный на борт судна
груз;
-долевые коносаменты - деливери-ордер, выписываемые при необходимости выдачи грузополучателю части груза и представляющие собой фактически не коносамент, а распоряжение получателя капитану о выдаче части груза после предъявления оригинала коносамента на всю грузовую партию;
-сквозной коносамент - документ, на основе которого грузы транспортируются из порта погрузки в порт двумя и более судоходными линиями, действующими в соответствии с соглашением;
-чистый коносамент, если перевозчик не сделал в нем замечаний относительно состояния перевозимого товара;
- нечистый коносамент, если в нем сделаны соответствующие
оговорки.

3. Классификация товаров.
Классификация товаров осуществляется по различным признакам. По направлению использования товары подразделяются на два вида:
- товары народного потребления - товары, предназначенные для
продажи     населению     с     целью     личного,     семейного,     домашнего
использования, не связанного с предпринимательской деятельностью;
- товары производственного назначения - товары, предназначенные
для продажи юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям с
целью их использования в хозяйственной деятельности.
По этому же основанию товары подразделяют на: потребительские; промышленные. Потребительские товары по периоду использования подразделяются на:
- товары    длительного    пользования    -    товары,    используемые
потребителями в течение нескольких лет;
-товары кратковременного пользования - товары со сроком использования до одного года или полностью потребляемые за один или несколько циклов.
По способу покупки товары подразделяются на:
-товары первой необходимости - товары, потребление которых не изменяется существенным образом при изменении дохода;
-товары повседневного спроса - товары, регулярно используемые в личном, семейном потреблении;
-товары предварительного выбора - товары, которые приобретаются после оценки ассортимента, сравнения с аналогами по качеству и цене, с учетом, данных о производителе, а также на основе реального опыта пользования этими или аналогичными товарами;
-товары    особого    спроса   -    уникальные   товары,    марочные   товары фирменного стиля.

7

Тема 8. Товарные знаки, знаки облуживания и наименования мест происхождения товаров. Маркирование товаров.
1. Понятие и правовая охрана товарного знака.
Товарный знак - обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических или физических лиц.
Основной источник правового регулирования товарного знака Закон РФ от 23 сентября 1992 г. «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».
Правовая охрана товарных знаков в РФ осуществляется после его государственной регистрации в порядке, установленном вышеназванным Законом, или в силу международных договоров РФ. В настоящее время регистрация товарных знаков осуществляется Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам.
Обладателем исключительного права на товарный знак (правообладателем) может быть юридическое лицо или физическое лицо предприниматель.
На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство, которое удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право владельца на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.
Владелец товарного знака имеет единоличное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком и запрещать его использование другим лицам. Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения его владельца.
Нарушением исключительного права правообладателя является использование без его разрешения на товарах, упаковках, при выполнении работ, оказании услуг, на документации, связанной с введением в гражданский оборот, в предложениях к продаже товаров, в сети Интернет товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении аналогичных или однородных товаров.
В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные, звуковые и другие обозначения или их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветном сочетании.
Товарные знаки бывают двух видов: индивидуальные и коллективные. Правообладателем индивидуального товарного знака является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.
Коллективный товарный знак предназначен для обозначения товаров, производимых и (или) реализуемых объединениями лиц и обладающих едиными или иными общими характеристиками.
Товарный знак может быть признан общеизвестным. В качестве такового может быть признан товарный знак, охраняемый на территории РФ на основании его регистрации или в силу международного договора РФ, а также обозначение, используемое в качестве товарного знака, но не имеющее право вой охраны на территории РФ, если такие товарные знаки или обозначения в результате их интенсивного использования стали на указанную в заявлении лица дату в РФ широко известны среди соответствующих потребителей в отношении товаров этого лица.

2. Понятие     и     правовая     охрана     знака     обслуживания     и
наименования места происхождения товара.
Знаком обслуживания признается обозначение, служащее для индивидуализации выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц. Закон о товарных знаках предъявляет к знакам обслуживания такие же требования, как к товарным знакам.
Знак обслуживания практически не имеет отличий от товарного знака и по правовому режиму. Различаются лишь объекты маркировки: если товарные знаки индивидуализируют и рекламируют товары определенных производителей, то знаки обслуживания предназначены для различения однородных услуг, оказываемых разными лицами.
Наименование места происхождения товара - обозначение, представляющее собой или содержащее современное или историческое наименование страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) человеческими факторами.
Правовая охрана наименования места происхождения товара возникает на основе регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам или в силу международных договоров.
Наименование места происхождения товара может быть зарегистрировано одним или несколькими юридическими и физическими лицами. Лицо, зарегистрировавшее наименование места происхождения товара, получает право пользования им, если производимый данным лицом товар отвечает предъявляемым к нему требованиям.
3. Использование   товарного    знака    и    наименования    места
происхождения товара.
Использованием товарного знака считается применение его на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован и (или) их упаковке правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора.
Использованием может быть признано также применение товарного знака в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, вывесках, при демонстрации экспанатов на выставках и ярмарках, проводимых в РФ, при наличии уважительных причин неприменения товарного знака на товарах и (или) их упаковке.
Использованием наименования места происхождения товара считается применение его на товаре, этикетках, упаковке, в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот.
Не допускаются использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими свидетельства, даже если указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как «род», «тип», «имитация» и т.п., а также использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

Товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно использованы наименования мест происхождения товаров или обозначения, сходные с ними до степени смешения, являются контрафактными.
Обладатель свидетельства не вправе предоставлять лицензии на пользование наименованием места происхождения товара другим лицам.
Согласно ст. 46 Закона о товарных знаках, использование товарного знака и наименования места происхождения товара в нарушение требований законодательства влечет за собой гражданскую, административную, уголовную ответственность.
4. Маркирование товаров.
Термин «маркировка» означает условное обозначение, надписи, наносимые на упаковку товара или на сам товар, содержащие сведения о товаре.
Товар не признается готовым к передаче, если он не маркирован или иным образом не идентифицирован для целей договора.
Обычно на маркировке товара указываются: наименование товара, назначение товара, порядок использования, меры предосторожности при использовании, количество, качество, состав, дата изготовления.
Носителем маркировки могут быть: этикетка товара; паспорт изделия; прилагаемый к нему; бумажный носитель, приклеиваемый на товар; иные носители.
В Международных отношениях применяется Европейский стандарт символьной маркировки - штриховая маркировка. Она представляет собой 13 черных и белых штрихов разной ширины, наносимых на изделие типографским способом. Штрих-кодовая маркировка предназначена для машинного считывания. Линии штрихов состоят из четырех групп. Линии первой группы несут зашифрованную информацию о стране-изготовителе. Линии второй группы о предприятии - изготовителе. Пять штрихов третьей линии несут в себе информацию о самом товаре. Четвертая линия - ключ к шифру.
В России штриховые коды также распространены. Их присваивает
товарам Внешнеэкономическая ассоциация автоматической
идентификации - ЮНИСКАН.

8

Тема№ 11. Правовой режим имущества предпринимателей.
1. Общая характеристика правового режима имущества
предпринимателя.
Имущественные права предпринимателя делятся на относительные и абсолютные. Относительные права отличаются, в частности, тем, что могут быть реализованы только посредством действий обязанного лица.
В отличие от относительных прав, абсолютные права характеризуются тем, что предоставляют своему субъекту монопольную возможность действовать по своему усмотрению, т.е. это право на собственное поведение в целях удовлетворения признаваемых законом своих интересов.
Абсолютные права предпринимателя можно подразделить на две
группы:
1) абсолютные права на материальные блага: материальные ресурсы,
денежные
ресурсы,    ценные    бумаги    -    иначе    именуемые    вещными    правами предпринимателя;
2) абсолютные    права    на    нематериальные    блага:    фирменное
наименование,
товарный   знак,   изобретение   и   др.   -   иначе   именуемые   правами   на
интеллектуальную
собственность.
Для вещных прав характерны такие черты, как право следования и право преимущества, в которых выражается специфика этих прав в сравнении с правами относительными.
Предпринимательская деятельность осуществляется на определенной имущественной базе, позволяющей экономически обособить предпринимателя и создать условия для его участия в торговом обороте.
По действующему законодательству к вещным правам относятся: право собственности, право пожизненного наследуемого владения земельным участком, право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, сервитуты, право хозяйственного ведения, право оперативного управления и некоторые другие. Довольно часто к вещным правам относят также право залога, аренды и некоторые другие.
Государственные и муниципальные предприятия не являются собственниками закрепленного за ними имущества. Они владеют, пользуются и распоряжаются им на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Собственником данного имущества является государство или муниципальное образование.
2. Правовой режим вещей (материальных ресурсов).
Понятие вещи как материального ресурса предпринимателя можно определить как материальное благо, используемое в предпринимательской деятельности и переносящее свою стоимость на вновь создаваемый продукт по мере износа.
В сфере предпринимательства могут использоваться любые вещи, не изъятые из оборота и с учетом требований об ограничении их оборота (ст. 129 ГК). Прежде всего это такие виды имущества, которые являются средствами производства и готовой к реализации продукцией. Говоря о правовом режиме вещей, следует учитывать их деление на недвижимые и движимые, делимые и неделимые, сложные вещи, главные вещи и принадлежности, плоды, продукцию и доходы.

Так, право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре учреждениями юстиции (ст. 130-131 ГК). Особое место среди объектов вещных прав предпринимателей занимают предприятия, являющиеся имущественными комплексами, используемыми для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие как единый имущественный комплекс признается недвижимостью (ст. 132 ГК).
В целях формирования полной и достоверной информации об имущественном положении коммерческой организации она должна вести бухгалтерский учет имущества в соответствии с Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. «О бухгалтерском учете» и
Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденном приказом Минфина России от 29 июля 1998 г.
3. Правовой режим денег (денежных ресурсов).
Законным платежным средством, обязательным, к приему по его нарицательной стоимости на всей территории России, является рубль -валюта России. Случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории России определяются Законом о валютном регулировании и валютном контроле и в установленном им порядке. Следовательно, правовые режимы валюты России и иностранной валюты различны. Так, в частности, продажа товаров за иностранную валюту на территории России требует лицензии. Порядок использования средств на валютных счетах, открытых в российских банках, определяется специальными правилами.
Различен правовой режим также наличных и безналичных денег. Наличные деньги - это объекты вещных прав, вещи особого рода служащие мерилом ценности другого товара при обмене. Безналичные деньги - это объекты относительных прав (права требования). Находящиеся на банковских счетах безналичные деньги означают право владельца счета на получение наличных денег - или на перечисление безналичных денег на другие счета.
Характеризуя правовой режим денежных ресурсов предпринимателю в целом (наличных и безналичных деньгах), следует исходить из правила, что денежные ресурсы предпринимателя находятся в его полном распоряжении и изъятию не подлежат, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Так, например, НК РФ предусматривает систему обязательных платежей в бюджет, а также порядок формирования и распределения прибыли, который сводится в основном к следующему (гл. 25):
- из  выручки  от реализации продукции  (работ,  услуг)  и других
поступлений (например, дивидендов) коммерческая организация исключает
затраты на производство и реализацию продукции (работ, услуг).
- прибыль, оставшаяся после возмещения затрат (валовая прибыль),
является объектом налогообложения. Из нее исчисляется налог на прибыль.
- прибыль, оставшаяся после исключения из валовой прибыли налога
на   прибыль   (чистая   прибыль),   является   базой   для   формирования
финансовых результатов коммерческой организации (денежных фондов).

4.Правовой режим ценных бумаг.
В имуществе коммерческой организации могут находиться ценные бумаги. Их правовой режим определяется как в ГК (гл. 7), так и в ряде иных законов: Законе об акционерных обществах, Законе о рынке ценных бумаг, Федеральном законе "О переводном и простом векселе", Федеральном законе "Об ипотеке (залоге недвижимости)" и др.
Ценная бумага - это вещь особого рода, отвлеченно выражающая меновую стоимость, поскольку она воплощает в себе, какое-либо имущественное право. В соответствии с легальным определением ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.
К ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификат, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг (ст. 143 ГК).
Акция - это ценная бумага, удостоверяющая права ее владельца (акционера) на:
1) получение    части    прибыли    акционерного    общества   в    виде
дивидендов,
2) часть имущества, остающегося после его ликвидации,
3)участие в управлении акционерным обществом.
Облигация - ценная бумага, удостоверяющая права ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.
Вексель - это ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы (ст. 815 ГК).
Чек - ценная бумага; содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 877 ГК). В качестве плательщика по чеку может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков.
Сберегательная книжка на предъявителя - ценная бумага, удостоверяющая заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение денежных средств на его счет по вкладу
Сберегательный (депозитный) сертификат - ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка (ст. 844 ГК).
Коносамент - ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя распоряжаться указанным в ней грузом и получить груз после завершения перевозки.
Складское свидетельство - ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя распоряжаться товаром, хранящимся на товарном складе, и

получить товар со склада (ст. 913, 917 ГК). Товарный склад выдает в подтверждение принятия товара на хранение один из следующих складских документов: двойное складское свидетельство; простое складское свидетельство; складскую квитанцию.
Закладная - это именная ценная бумага, удостоверяющая права залогодержателя по договору ипотеки.
Инвестиционный пай - именная ценная бумага, удостоверяющая долю его владельца вправе собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда, а также другие права в зависимости от вида паевого инвестиционного фонда (открытый, интервальный, закрытый).
5. Правовой режим объектов интеллектуальной собственности.
В соответствии со ст. 138 ГК, в случаях и в порядке, установленных ГК и другими законами, интеллектуальной собственностью признаётся исключительное право лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (фирменное наименование, товарный знак, знаки обслуживания и т.п.). При этом к объектам авторского права и смежных прав относятся произведения науки, литературы и искусства, программы для ЭВМ и базы данных (объекты авторского права), исполнения и постановки, звукозаписи, передачи в эфир или для всеобщего сведения организаций эфирного или кабельного вещания (объекты смежных прав), а к объектам промышленной собственности - изобретения, промышленные образцы и полезные модели, фирменные наименования, товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, а также защиту от недобросовестной конкуренции.
Таким образом, объекты интеллектуальной собственности можно подразделить на две категории: объекты авторского права и смежных прав и объекты промышленной собственности.
Режим права интеллектуальной собственности схож с режимом права вещной собственности, что определяется абсолютным характером этих прав. Субъект права интеллектуальной собственности удовлетворяет свои интересы посредством личных действий (обладания информацией, использования ее в собственном производстве, распоряжения ею посредством заключения сделок). Содействия третьих лиц при этом не требуется. Они лишь обязаны не мешать собственнику интеллектуального продукта поступать с ним сообразно своему усмотрению в пределах закона.

9

Тема № 12. Договоры в сфере предпринимательства.
1. Понятие и виды договоров в сфере предпринимательства.
Российское законодательство не содержит определения договора в сфере предпринимательства (торговой сделки), хотя соответствующие термины нередко встречаются в законодательстве, судебной практике и научной литературе.
Поскольку торговая сделка является разновидностью гражданско-правовых сделок, то одна и та же сделка (например, купля-продажа автомобиля) может квалифицироваться как торговая (когда обе стороны сделки представлены предпринимателями), как неторговая (когда ни одна из сторон не выступает в качестве предпринимателя), а также как торговая для одной стороны (стороны, выступающей в качестве предпринимателя) и неторговая для другой стороны сделки (стороны, не выступающей в качестве предпринимателя).
Признаками договора в сфере предпринимательства являются:
- специальный состав субъектов сделки, т.е. это договор, на котором
хотя бы одной из сторон является предприниматель;
-предпринимательские цели сделки, т.е. договор должен быть совершен в процессе осуществления предпринимательской деятельности;
- возмездный характер сделки.
Поскольку торговые сделки и возникающие на их основе обязательства являются в своем родовом отношении гражданско-правовыми сделками и обязательствами, то и их система соответствует системе гражданско-правовых сделок и обязательств. Так, в числе односторонних, двусторонних и многосторонних сделок немало сделок предпринимательских.
В условиях рыночной экономики действует принцип свободы договора, позволяющий участникам гражданского оборота заключать договоры как предусмотренные, так и не предусмотренные законодательством (ст. 421 ГК).
2. Заключение, изменение и расторжение договоров.
Принцип свободы договора прежде всего выражается в свободе вступать в договорные отношения и определять их содержание. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Такие исключения рассчитаны главным образом на сферу коммерческого оборота.
Порядок заключения договора определен гл. 28 ГК. Договор считается заключенным, когда между сторонами, в требуемой форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными признаются условия, необходимые и достаточные для заключения данного договора. Их правовое значение заключается в том, что если хотя бы по одному из них не будет достигнуто соглашение, договор считается незаключенным, а исполнение по нему недействительным. И наоборот, если все существенные условия договора согласованы, а другие условия (обычные и случайные) даже не обсуждались, договор считается заключенным и подлежит исполнению. К существенным относятся:
а) условия о предмете договора, без которого договора не может быть;

б) условия, которые названы в законодательстве как существенные,
или необходимые для договоров данного вида (например, цена в договоре
продажи недвижимости);
в) условия, относительно которых по заявлению одной из, сторон
должно быть достигнуто соглашение (ст. 432 ГК).
Договоры в сфере предпринимательства совершаются в письменной форме. Это следует из общих правил ГК о том, что сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения.
Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (ст. 434 ГК).
Помимо общего порядка заключения договоров ГК выделяет ряд специальных порядков заключения договоров: заключение договора в обязательном порядке, заключение договора путем присоединения, заключение договора на торгах.
Изменение и расторжение договоров в сфере предпринимательства осуществляется по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 450 ГК). ГК исходит из принципа обязательности исполнения сторонами обязательств, принятых на себя по договору. Случаи, когда допускается по требованию одной из сторон изменение или расторжение договора по решению суда, являются исключением. Они должны быть прямо предусмотрены законом или договором.
Порядок изменения и расторжения договора предусмотрен ст. 452 ГК. Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из законодательства, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Сторона, заинтересованная в изменении или расторжении договора, направляет соответствующее требование контрагенту по договору. Контрагент обязан в 30-дневный срок рассмотреть заявленное требование и дать ответ на него, если иной срок не указан в предложении или не установлен в законе или договоре.
Изменение и расторжение договора влечет определенные правовые последствия (ст. 453 ГК). При расторжении договора обязательства сторон прекращаются, а при изменении договора - сохраняются в измененном виде.
3. Исполнение обязательств.
Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с их условиями и требованиями законодательства; а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309 ГК).
Принцип, надлежащего исполнения обязательства, означающий, что обязательство должно быть исполнено надлежащим должником, надлежащему кредитору, в надлежащий срок, в отношении надлежащего предмета, в надлежащем месте и надлежащим способом.
В коммерческом обороте исполнение обязательства должно ставиться в зависимость от основной цели предпринимательства - систематического извлечения прибыли.

В сфере предпринимательства имеются, особенности исполнения обязательств с множественностью лиц. Как известно, исполнение таких обязательств может происходить по долевому и солидарному принципу. В обычном гражданском обороте, т.е. по общему правилу, применяется принцип долевого исполнения обязательств (ст. 321 ГК). Солидарное же исполнение обязательств применяется только в трех случаях: если это предусмотрено законом, договором, и при неделимости предмета обязательства.
Срок исполнения обязательства определяется правилами ст. 314 ГК. Вопрос о досрочном исполнении обязательства регламентируется по-разному в некоммерческом и коммерческом обороте (ст. 315 ГК). В некоммерческом обороте должник вправе исполнить обязательство досрочно, если иное не предусмотрено законом, договором либо не вытекает из существа обязательства.
Место исполнения обязательства может быть определено законом, договором либо явствовать из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 316 ГК). Если указанными способами место исполнения обязательства не определено, то исполнение должно быть произведено:
а) по обязательству передать недвижимое имущество - в месте
нахождения имущества;
б) по обязательству передать имущество, предусматривающему его
перевозку, - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его
кредитору;
в) по другим обязательствам предпринимателя передать имущество -
в, месте изготовления или хранения имущества, если это место было
известно кредитору в момент возникновения обязательства;
г) по денежному обязательству - в месте жительства кредитора в
момент   возникновения   обязательства,    а   если   кредитором   является
юридическое лицо - в месте его нахождения в момент возникновения
обязательства;
д) по всем другим обязательствам - в месте жительства должника, а
если должником является юридическое лицо - в месте его нахождения.
4. Обеспечение исполнения обязательств.
Исполнение обязательств может обеспечиваться способами, предусмотренными законом или договором.
Рассмотрим основные особенности отдельных способов обеспечения исполнения обязательств в сфере предпринимательства.
Неустойка - определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, при просрочке исполнения (ст. 330 ГК).
Залог - в момент заключения основного обязательства должником (залогодателем) выделяется имущество, за счет стоимости которого будут удовлетворены требования кредитора (залогодержателя) в случае нарушения основного обязательства.
Удержание имущества должника как способ обеспечения исполнения обязательства. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек, и других убытков,

удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.
Поручительство - это договор, по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК).
Банковская гарантия. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК).
Задаток - это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК).

10

Тема № 13. Досудебный порядок защиты прав предпринимателей.
1. Способы и порядок защиты прав и интересов
предпринимателей.
Защита прав предпринимателей осуществляется всеми способами защиты гражданских прав. В ст. 12 ГК определено, что защита гражданских прав осуществляется путем: признания права восстановления положения, существовавшего до нарушения права и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления, самозащиты права, присуждения к исполнению обязанности в натуре, возмещения убытков, взыскания неустойки, компенсации морального вреда, прекращения или изменения правоотношения, неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону, иными способами, предусмотренными законом.
Способы защиты гражданских прав предполагают определенный порядок их реализации. Условно можно различать досудебный и судебный порядки защиты прав предпринимателей. Досудебный порядок включает в себя самозащиту прав, претензионный порядок регулирования разногласий, рассмотрение заявлений и жалоб органами исполнительной власти и в порядке прокурорского надзора.
2. Самозащита прав предпринимателей.
Самозащита прав предпринимателей допускается при условии, что способы самозащиты будут соразмерны нарушению и не будут выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения.
Самозащита прав в коммерческом обороте - это меры, реализуемые лицом самостоятельно, без обращения к правонарушителю, суду или иному органу и выражающиеся в наступлении для правонарушителя неблагоприятных организационных и экономических последствий. Применение таких мер допускается, если это прямо предусмотрено законом либо договором. В частности к ним относятся: отказ от принятия просроченного исполнения, аннулирование плательщиком отзывного аккредитива, удержание кредитором имущества должника, безакцептное списание денежных средств со счета плательщика и др.
3. Претензионный порядок урегулирования разногласий
предпринимателей.
Претензионный порядок урегулирования разногласий
предпринимателей, как и самозащита прав, относится к способам непосредственной (досудебной) защиты прав, т.е. защита прав осуществляется без обращения к суду. Однако для реализации этого порядка, в отличие от самозащиты прав, необходимо обратится к правонарушителю, действиями которого только и может быть удовлетворено требование (претензия).
Претензионный порядок является обязательным только в случаях, установленных федеральными законами для определенных категорий споров либо предусмотренных договором. К таким категориям споров относятся, в частности споры по претензиям к перевозчикам, по претензиям

к организациям связи, требованиям об изменении и расторжении договоров и др.
Лицо, права которого нарушены, до обращения в суд обязано предъявить претензию другой стороне - правонарушителю, т.е. предпринять попытку урегулирования разногласий.
Претензия предъявляется в письменной форме и представляет собой деловое письмо, в котором в соответствии с федеральным законом или договором отражается:
- наименование стороны-заявителя; наименование стороны-адресата;
дата и номер претензии;
- сумма   претензии   и   ее   обоснованный   расчет,   если   претензия
подлежит денежной оценке;
- обстоятельства,    на    которых    основываются    требования,    и
доказательства,  подтверждающие  их,  со  ссылкой  на  соответствующее
законодательство;
- перечень прилагаемых к претензии документов и других
доказательств;
-иные сведения, необходимые для урегулирования спора, например почтовые и платежные реквизиты заявителя претензии.
Претензия подписывается руководителем организации, индивидуальным предпринимателем. Отправляется заказным или ценным письмом, по телеграфу, телетайпу или иными средствами связи, обеспечивающими фиксирование отправления, либо вручается под расписку.
Сторона, получившая претензию, обязана рассмотреть ее и дать ответ на нее в срок, предусмотренный федеральным законом или договором.
Сторона, получившая претензию, проверяет законность и обоснованность требования. Она может затребовать дополнительные документы, провести совместную выверку расчетов, экспертизу (техническую, товароведческую, правовую и т.п.) или другие действия, обеспечивающие урегулирование спора в претензионном порядке.
Сторона, получившая претензию, обязана удовлетворить ее, если содержащиеся в претензии требования обоснованны и законны, и сообщить заявителю в письменной форме о результатах рассмотрения претензии: об удовлетворении требования полностью, об удовлетворении его частично либо об отказе в удовлетворении.
Ответ на претензию - это также деловое письмо, содержащее:
- наименование ответчика и наименование заявителя претензии, дату
и номер ответа, дату и номер претензии, на которую дается ответ;
- при полном или частичном удовлетворении претензии - признанную
сумму, номер и дату платежного поручения на перечисление этой суммы
или срок и  способ удовлетворения претензии,  если  она не подлежит
денежной оценке;
-при полном или частичном отказе в удовлетворении претензии -мотивы отказа со ссылкой на соответствующее законодательство и доказательства, обосновывающие отказ;
- перечень прилагаемых к ответу на претензию документов и других
доказательств.
4. Защита прав предпринимателей органами исполнительной власти и в порядке прокурорского надзора.
В виде исключения из принципа судебной защиты гражданских прав закон   допускает   их   защиту   в   административном   порядке.   Защита

гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом. Решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суд. В случаях, когда законом предусмотрена защита гражданских прав в административном порядке, заинтересованное лицо должно иметь возможность по своему усмотрению обратиться за защитой нарушенных прав в соответствующий государственный орган или непосредственно в суд.
Обращает на себя внимание Федеральный закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», устанавливающий принципы и иные гарантии защиты прав указанных лиц при проведении государственного контроля и надзора.
Для обеспечения защиты прав и законных интересов предпринимателей большое практическое значение имеет прокурорский надзор за исполнением действующих на территории РФ законов. Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации» предоставляет органам прокуратуры широкие полномочия по осуществлению надзора за исполнением законов в сфере предпринимательства. Прокурорским надзором охватывается как деятельность коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, так и акты представительных и исполнительных органов государства, принимаемые по вопросам предпринимательства.
Правовыми инструментами осуществления надзорных   функций прокуратуры являются:
1) протест прокурора, который приносится на противоречащий закону
правовой акт в орган или должностному лицу, которые издали этот акт;
2) представление об устранении нарушений закона, которое вносится
в орган или должностному лицу, имеющему полномочия по устранению
допущенных нарушений;
3) постановление о возбуждении уголовного дела или производства
об административном правонарушении;
4)участие в рассмотрении дел судами.

11

Тема № 14. Судебный порядок защиты прав предпринимателей.
1. Рассмотрение дел арбитражными судами.
Судебные формы защиты прав предпринимателей имеют место в случаях их обращения к помощи суда. В таких случаях возникает определенный процесс рассмотрения дела, т.е. деятельность суда, осуществляемая в определенных процессуальных формах и направленная на защиту нарушенного материального блага.
Поскольку коммерческое право - подотрасль гражданского права, то и процессуальная форма защиты соответствующих прав является по своей природе гражданско-процессуальной с определенными особенностями, отражающими специфику коммерческого права. Арбитражный процесс -это особый гражданский процесс . Их сходство проявляется в наличии: а) сходных объектов защиты - нарушенных или оспариваемых гражданских прав, в том числе прав предпринимателей, б) сходных процедур рассмотрения споров, процессуальных средств и способов защиты в суде общей юрисдикции и арбитражном суде. Особенности же арбитражного процесса определяются особенностями объекта защиты - нарушенных или оспариваемых прав предпринимателей как особых гражданских прав. Особенности предпринимательских споров обусловили необходимость как создания специальных арбитражных судов для их разрешения, так и принятия специального арбитражного процессуального законодательства.
Арбитражным судам подведомственны экономические споры, возникающие из гражданских, административных и иных правовых отношений между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями; между РФ и субъектами РФ, между субъектами и РФ; дела с участием иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями; международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, если иное не предусмотрено международным договором.
Арбитражным судам подведомственны дела по искам к иностранным коммерческим организациям и при отсутствии их структурных подразделений в России, например, когда ответчик имеет имущество на территории РФ, либо иск вытекает из договора, который должен был или был исполнен на территории России, или по делу о возмещении вреда деликт имел место в России и т.д.
2. Рассмотрение дел судами общей юрисдикции.
При рассмотрении дел с участием предпринимателей суды общей юрисдикции также обеспечивают защиту прав предпринимателей. Подведомственность гражданских дел судам общей юрисдикции определена в ст. 25 ГПК РСФСР. Это:
1) споры, возникающие из гражданских правоотношений, одна из
сторон   в   которых   -   гражданин,   не   являющийся   индивидуальным
предпринимателем.     Прежде    всего    речь    идет    о     спорах    между
предпринимателями и потребителями их товаров, результатов работ и
услуг;
2) споры, возникающие из трудовых правоотношений, в которых
работодателями выступают предприниматели, а работниками - граждане;
3)дела, возникающие из административных правоотношений, в тех случаях, когда граждане оспаривают действия организаций, нарушающих их права и интересы;

4) дела, в которых участвуют иностранные организации, организации с иностранными инвестициями, международные организации, иностранные граждане, лица без гражданства, осуществляющие предпринимательскую деятельность, если международным договором РФ такие дела отнесены к подведомственности судов общей юрисдикции.
3. Конституционная защита прав предпринимателей.
Основной задачей конституционного судопроизводства, которое осуществляется в соответствии с Федеральным конституционным законом «О Конституционном Суде Российской Федерации», является определение соответствия Конституции РФ, федеральных законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства РФ и ряда других правовых актов и документов.
Если при рассмотрении конкретного спора в суде выявляется, что закон, предусматривающий ограничение прав предпринимателя по сравнению с конституционными положениями, не соответствует, по мнению предпринимателя, Конституции РФ, предприниматель вправе обратиться в КС РФ с жалобой на нарушение его прав и свобод, поскольку суд, применяя соответствующий закон, не обеспечивает защиту прав и интересов предпринимателя, гарантированных Конституцией РФ.
Правовые акты или их отдельные положения, признанные КС РФ неконституционными, утрачивают силу. Постановление КС РФ о при знании закона, примененного в конкретном деле, не соответствующим Конституции, является основанием для пересмотра этого дела в установленном порядке. Постановление является окончательным, не подлежит обжалованию, вступает в силу немедленно и действует непосредственно.
4.Рассмотрение споров третейскими судами.
По соглашению сторон возникший или могущий возникнуть спор, вытекающий из гражданских правоотношений и подведомственный арбитражному суду, до принятия им решения может быть передан сторонами на рассмотрение третейского суда.
Третейскими являются негосударственные суды, избираемые самими участниками правоотношения для разрешения возникшего между ними спора. Правовое положение, порядок учреждения и деятельности третейских судов определяются указанным Законом о третейских судах в РФ и Законом РФ «О международном коммерческом арбитраже». В соответствии с Законом о третейских судах его действие не распространяется на международный коммерческий арбитраж. Споры с участием иностранных организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность, рассматриваются по правилам Закона о международном коммерческом арбитраже.
Различают постоянно действующие третейские суды и третейские суды для рассмотрения конкретного спора. Постоянно действующие третейские суды создаются при торгово-промышленных палатах, биржах, других организациях.
Третейские суды могут рассматривать не любые экономические споры, а только вытекающие из гражданских правоотношений и подведомственные арбитражному суду. Следовательно, споры, подведомственные судам общей юрисдикции, а также споры, подведомственные арбитражному суду, но вытекающие из административных правоотношений, третейские суды рассматривать не вправе.

Спор может быть рассмотрен в третейском суде только при наличии соглашения сторон о передаче возникшего или могущего возникнуть между ними спора на рассмотрение определенному третейскому суду. Такое соглашение может быть заключено в виде отдельного договора либо выражено в виде условия договора.
Процедура рассмотрения спора в третейском суде определяется Положением о третейском суде и Регламентом третейского суда, а в части, ими не урегулированной, Законом о третейских судах и Законом о международном коммерческом арбитраже.
Заявление рассматривается судьей единолично в месячный срок со дня его получения судом. О дне рассмотрения заявления извещаются стороны, которые могут принять участие в заседании суда. По результатам рассмотрения заявления выносится определение о выдаче исполнительного листа либо об отказе в выдаче исполнительного листа. Соответствующий суд выдает исполнительный лист, если нет оснований для отказа в его выдаче.
Арбитражный суд может отказать в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения международного коммерческого арбитража по основаниям, предусмотренным международным договором РФ и Законом о международном коммерческом арбитраже, который содержит по существу аналогичные основания для отказа в выдаче исполнительного листа.

12

Тема № 15. Система органов и методы публичной организации
предпринимательства.
1. Предпринимательство и государство.
Предпринимательство, являясь одним из видов человеческой деятельности, занимает определенное место в структуре общества.
В условиях рыночной экономики предприниматель не подчиняется никому, кроме установленных законом правил рынка. В этом единстве противоположностей следует различать два начала:
1) свободный,  развивающийся  объективно  по  своим  внутренним
законам и, следовательно, саморегулирующийся рынок;
2) внешнее    регулирование    рынка,     включая    государственное,
ограниченное пределами объективно допустимого.
Уровень рынка является основным, определяющим, он связан со свободой действий предпринимателей, необходимые пределы которой заданы государством в законодательстве. Тем самым происходит учет не только частных интересов предпринимателей, но и интересов общества в целом, устанавливается баланс частных и публичных (общих) интересов. Этим определяется режим, предпринимательской деятельности как свободной.
Рыночная экономика характеризуется тем, что права предпринимателя определяются в общедозволительном порядке, они, по существу, выступают как естественные права членов гражданского общества: право на частную собственность, право на свободную деятельность и т.п.
Государственное регулирование рыночной экономики связано с необходимыми и достаточными обязательными требованиями, отражающими интересы общества в целом. Правовыми формами государственного регулирования выступают нормативные правовые и индивидуальные правовые акты различных органов государственной власти: законодательной, исполнительной, судебной.
2. Органы публичной организации предпринимательства.
Публичная организация общества, его экономической сферы осуществляется различными государственными органами. Создание и деятельность того или иного органа государственной власти определяется потребностями общества в организации определенной его сферы.
Государственное регулирование предпринимательской деятельности
и контроль за соблюдением требований, предъявляемых к ней,
осуществляется различными специально создаваемыми для этого
государственными органами. Для того чтобы представить систему
государственных органов, осуществляющих регулирование
предпринимательства, необходимо прибегнуть к их классификациям. Критерии классификации могут быть самыми разнообразными. Определяющим критерием классификации государственных органов, регулирующих предпринимательство, является деление в зависимости от характера их компетенции. В зависимости от этого критерия они подразделяются на органы общей компетенции и органы специальной компетенции.
Органы общей компетенции выделяются тем, что они занимаются организацией всех сфер жизни общества, а не какой-либо одной из них. В той или иной мере, присущими им методами, органы общей компетенции

осуществляют властные функции и в экономической сфере, в частности в сфере предпринимательстве.
На федеральном уровне к государственным органам общей компетенции относятся Президент РФ, Федеральное Собрание, Правительство РФ, федеральные суды: Конституционный Суд РФ, суды общей юрисдикции, арбитражные суды.
Органы специальной компетенции выделяются тем, что они занимаются организацией какой-либо одной или нескольких взаимосвязанных сфер жизни общества, например социальной сферой, экономикой, обороной, экологией и т.д.
На федеральном уровне к органам специальной, компетенции относятся: Счетная палата РФ, Прокуратура РФ, Центральный банк РФ, федеральные органы исполнительной власти и некоторые другие.
3. Методы публичной организации предпринимательства.
Публичная организация предпринимательства - это властная деятельность. Наличие власти означает что субъект власти может односторонне определять поведение других лиц, добиваться выполнения заранее определенной цели усилиями других людей, которые подчиняют свою деятельность воле наделенного властью субъекта.
Классификация методов публичной организации общества может быть проведена по различным критериям. Большое практическое значение имеет выделение методов прямого и косвенного воздействия на общество, разновидностями которых являются административные и экономические методы воздействия на экономические процессы в обществе.
Методы прямого (административного) воздействия необходимы в случаях разрешения кризисных ситуаций, когда требуется обеспечить быструю и точную реализацию властной воли. Широкое применение этих методов в мирное время пагубно влияют на развитие общества.
Методы косвенного (экономического) воздействия выражаются в создании ситуации, заинтересовывающей в нужном поведении через потребности исполнителей. Использование таких методов не сразу приводит к желаемому результату, но развивает активность исполнителей, и поэтому полученные результаты достаточно прочны. Такое взаимодействие управляющей и управляемой систем со временем обеспечивает устойчивость и развитие системы в целом, достижение стратегических успехов.
Государственное регулирование предпринимательской деятельности, осуществляется в целях обеспечения общих (публичных) интересов: обеспечения безопасности общества от возможных неблагоприятных последствий ведения предпринимательской деятельности; обеспечения стабильных макроэкономических процессов; обеспечения конкуренции и защиты прав потребителей и т.п.
Для реализации этих целей государство, в частности, использует следующие средства регулирования:
- государственную регистрацию в сфере предпринимательства,
общие ограничения предпринимательской деятельности, включая ее лицензирование,
- обеспечение конкуренции на товарном рынке, финансовом рынке и
рынке ценных
бумаг,
- государственную поддержку малого предпринимательства,
- государственное регулирование цен на продукцию, работы, услуги,
- государственное регулирование качества продукции, работ, услуг,

- организацию бухгалтерского учета и отчетности,
- обязательные платежи предпринимателей в бюджеты и
внебюджетные фонды,
-таможенное регулирование предпринимательской деятельности.

участников оптового товарооборота. К ним относятся, в первую очередь, товарные биржи, оптовые ярмарки и оптовые рынки.
Товарные биржи. Товарная биржа - организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли в форме гласных, публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте, в определенное время и по установленным ею правилам.
Биржевая торговля осуществляется посредством совершения биржевых сделок, под которыми понимается зарегистрированный товарной биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов.
Биржевым товаром на товарной бирже является не изъятый из оборота товар определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле. Биржевым товаром не могут быть недвижимое имущество и объекты интеллектуальной собственности.
Виды биржевых сделок:
1) простые биржевые сделки, связанные с взаимной передачей прав и
обязанностей в отношении реального товара;
2) форвардные   сделки,   связанные  с  взаимной  передачей  прав  и
обязанностей, в отношении реального товара с отсроченным сроком его
поставки;
3) фьючерские  сделки,   связанные  с  взаимной   передачей  прав  и
обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого
товара;
4) опционные   сделки,   связанные   с   уступкой   прав   на  будущую
передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта
на поставку биржевого товара;
5) другие сделки в отношении биржевого товара, контрактов или
прав,
установленные в правилах биржевой торговли.
Оптовые ярмарки. Ярмарочная торговля в России - традиционная форма торговли, имеющая достаточно древние исторические корни. Ежегодно в стране проводится до 1500 ярмарок.
Ярмарочная торговля представляет собой кратковременную и периодически повторяющуюся реализацию товаров в форме гласного публичного торга по образцам, стандартам, каталогам и описаниям.
Основная задача ярмарочной торговли - усиление влияния торговли на формирование планов производства товаров, воздействие на промышленность в целях расширения и обновления ассортимента товаров, их качества, внедрения в производство новых изделий бесперебойного снабжения розничной торговли товарами в соответствии с заказами торговых организаций с учетом покупательского спроса.
По       масштабу       деятельности       различают       международные, общероссийские, межрегиональные, региональные, местные, отраслевые и межотраслевые    оптовые    ярмарки.    По    товарной    специализации универсальные и специализированные.
Оптовые рынки. Цель создания системы оптовых рынков -стимулирование производства и сбыта товаров отечественных производителей, оптовых продавцов и потребителей, установление прямых хозяйственных связей, регулирование производства и сбыта продукции для удовлетворения покупательского спроса.

Быстрый ответ

Напишите ваше сообщение и нажмите «Отправить»



Вы здесь » КСЭИ юристы-заочники » КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО » Материалы для подготовки к зачёту